№3 (81), Март, 2006: Изменения… во благо или во вред?!

Федеральный закон от 05.01.2006 г. №7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской федерации вносят существенные изменения в действующий закон. Эти изменения вступят в силу с 1 июля 2006 года и в первую очередь затронут порядок приобретения акций.

Так, ранее порядок приобретения более 30 процентов акций открытого общества регламентировался статьей 80 ФЗ «Об акционерных обществах» в общих чертах. Вновь принятый ФЗ от 05.01.2006 г. №7-ФЗ упраздняет статью 80 и вводит целую главу XI.1., подробно регулирующую порядок приобретения более 30 процентов акций открытого общества и устраняющую имеющие место пробелы в законодательстве. Данные изменения имеют важное значение, поскольку, приобретение кем-либо контрольного пакета акций часто негативного сказывается на основной массе миноритарных акционеров и упорядочение приобретения крупного пакета акций прежде всего направлено на защиту интересов таких акционеров. Рассмотрим наиболее важные изменения и нововведения.
Во-первых, ранее какие-либо ограничения на приобретение акций касались только обыкновенных акций акционерных обществ с численностью акционеров более 1000. Теперь под действие ограничений попадают все открытые акционерные общества и ограничения относятся как к обыкновенным так и к привилегированным акциям. С одной стороны законодатель ужесточает требования, с другой стороны устраняет неоднозначность трактовки п. 7 ст. 80 ФЗ «Об акционерных обществах», поскольку в процессе выкупа число акционеров могло сократиться и стать менее тысячи и невольно возникал вопрос распространяется ли в этом случае действие статьи или нет.
Согласно ст. 80 ФЗ «Об акционерных обществах», лицо имеющее намерение приобрести более 30 процентов акций обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить в общество письменное уведомление о намерении приобрести указанные акции. При этом само содержание уведомления на данном этапе (требования предъявлялись только уже на этапе обязательного предложения после приобретения более 30%, п. 5 ст. 80 ФЗ «Об акционерных обществах») ничем не регламентировалось и, следовательно, допускалась вольная письменная форма. С 1 июля 2006 года уже намерение приобрести акции должно оформляться как уведомление, будет именоваться добровольным предложением и в п. 2 ст. 84.1. ФЗ «Об акционерных обществах» подробно перечислены сведения, которые должны быть в обязательном порядке указаны в таком добровольном предложении. Среди обязательных сведений можно особо выделить следующие:
- предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг или порядок ее определения;
- срок, порядок и форма оплаты ценных бумаг. Добровольным предложением может предусматриваться оплата приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами. При этом выбор формы оплаты ценных бумаг осуществляется владельцем приобретаемых ценных бумаг;
- срок принятия добровольного предложения (срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим добровольное предложение), который не может быть менее чем 70 дней и более чем 90 дней с момента получения добровольного предложения открытым обществом (действующей редакцией Закона не был определен срок в течение которого акционеры, желающие продать акции должны были заявить об этом);
- сведения о гаранте, предоставившем банковскую гарантию, и об условиях банковской гарантии.
Если направляющий добровольное предложение действует в интересах третьих лиц, но от своего имени, в добровольном предложении должно быть указано также имя или наименование лица, в интересах которого действует, направляющий добровольное предложение.
В добровольном предложении, касающемся приобретения ценных бумаг, обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления, предусмотренного ст. 84.9 ФЗ «Об акционерных обществах».
Если лицом, направившим добровольное предложение, является юридическое лицо, в добровольном предложении дополнительно указываются сведения обо всех лицах, которые:
- самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами имеют 20 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица;
- имеют 10 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица и зарегистрированы в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (оффшорных зонах). При этом представляется также информация о лицах, в интересах которых осуществляется владение акциями (долями) юридического лица, зарегистрированного на территории оффшорной зоны.
Подобные нововведения бесспорно позволят упорядочить процедуру приобретения акций, однако существенно ее усложнит и затянут по времени. Данный порядок будет распространяться на лица, имеющие намерение приобрести более 30 процентов общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам (при определении аффилированности лиц следует руководствоваться Законом РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»). Следовательно, с 1 июля 2006 года при определенных обстоятельств приобретение даже 1 процента акций может быть сопряжено с описанной выше процедурой и растянуться по времени как минимум на 70 дней. (К примеру, вы вместе с аффилированными лицами владеете в настоящее время 29% голосующих акций общества, тогда в дальнейшем приобретение дополнительно более 1 процента будет попадать под указанные выше требования).
Хочется обратить внимание на введение такой новеллы как банковская гарантия. Согласно п.5 ст.84.1 ФЗ «Об акционерных обществах», к добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия, предусматривающая обязательство гаранта уплатить прежним владельцам стоимость проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия не может быть отозвана, а также не может содержать указание на представление бенефициарами документов, которые не предусмотрены главой XI.1 ФЗ «Об акционерных обществах». При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев с момента истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении.
С одной стороны введение обязательной банковской гарантии должно защитить интересы продавцов акций, как правило, миноритарных акционеров, не имеющих возможности влиять на решения общих собраний акционеров и, соответственно, на деятельность акционерного общества. С другой стороны, непонятно каким образом лицо намеренное приобрести акции может получить подобную гарантию, особенно если это лицо физическое, и на каких условиях банк ее предоставит.
Мерой ответственности за заключение сделок с нарушением перечисленных выше требований является предоставление прежнему владельцу права потребовать от лица, направившего предложение, возмещения причиненных этим убытков, однако, убытки надо еще доказать.
В целом, хочется надеяться, что принятие подобных мер позволит предотвратить бесконтрольную скупку акций (по крайней установить контроль за ней), ведь всем известно, что зачастую акции напрямую скупались у акционеров, а само общество узнавало об этом постфактум и уменьшит количество корпоративных конфликтов.
Во-вторых, ограничения устанавливаются не только на приобретение более 30 процентов акций открытого общества (добровольное предложение по новой редакции ФЗ «Об акционерных обществах»), но и устанавливают императивную норму, обязывающую лицо приобретшее более 30 процентов акций открытого общества направить остальным акционерам-владельцам акций обязательное предложение на приобретение у них соответствующих ценных бумаг. Действующей редакцией ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 2 ст. 80) допускалось освобождение от указанной обязанности Уставом общества или решением общего собрания акционеров. То есть вводить или не вводить подобное ограничение определяет само общество. Решение общего собрания акционеров об освобождении от такой обязанности может быть принято большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов по акциям, принадлежащим лицу, указанному в настоящем пункте, и его аффилированным лицам.
Согласно п. 1 ст. 84.2. ФЗ «Об акционерных обществах», обязательное предложение должно быть направлено в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо). И согласно п. 6 ст. 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах», с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества и до даты направления в его адрес обязательного предложения, соответствующего требованиям данной статьи, указанное выше лицо и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются.
В обязательном предложении, помимо сведений указанных в добровольном предложении, дополнительно должны быть указаны:
- предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг или порядок ее определения, а также ее обоснование, в том числе сведения о соответствии предлагаемой цены приобретаемых ценных бумаг требованиям п. 4 ст. 84.2. ФЗ, прежде всего цена не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 84.9 Федерального закона.
- срок принятия обязательного предложения (срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим обязательное предложение), который не может быть менее чем 70 и более чем 80 дней с момента получения обязательного предложения открытым обществом;
- порядок передачи ценных бумаг, а также срок, в течение которого ценные бумаги должны быть зачислены на лицевой счет (счет депо) лица, направившего обязательное предложение. При этом указанный срок не может быть менее чем 15 дней со дня истечения срока принятия обязательного предложения.
Здесь следует отметить, что в отличие от добровольного предложения, когда лицо намеренное приобрести более 30 процентов акций само устанавливает цену, по которой предлагается продать акции, то после приобретения такого пакета возникает необходимость обязательного предложения, при котором акции надлежит приобретать уже по цене не ниже средневзвешенной. Однако, теперь законодатель допускает возможность определять цену для ценных бумаг, которые не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются менее шести месяцев по рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги).
Как мы видим, прослеживается тенденция к переходу на разделение на публичные (акционерные) общества и непубличные, поскольку законодатель, предоставляя акционерам дополнительные основания для выкупа у них акций по рыночной цене, решил в какой-то степени уравнять права акционеров и участников общества с ограниченной ответственностью. Ведь, согласно ст. 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», участник Общества имеет право в любое время выйти из числа участников, при этом Общество обязано выплатить ему, как участнику общества, подавшему заявление о выходе из состава, действительную стоимость его доли, или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в срок до шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. До настоящего времени одним из важных отличий такой организационно-правовой формы как акционерное общество от общества с ограниченной ответственностью, было отсутствие безусловной обязанности выкупа акций у акционеров. Исключения регламентировались ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которой, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа Обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:
- реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п.2 ст.79 ФЗ «Об акционерных обществах», если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;
- внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
На самом деле невозможно спрогнозировать к чему приведет попытка обязать лиц, которые при приобретении после 1 июля 2006 года дополнительных акций станут вместе со своими аффилированными лицами обладателями более 30 процентов акций открытого общества, выкупить оставшиеся акции, если их владельцы этого пожелают. И не пострадают ли от этого миноритарные акционеры, для защиты интересов которых внесены указанные выше изменения в ФЗ «Об акционерных обществах».
Порядок действий органов управления после получения добровольного и обязательного предложения, а также права и обязанности лиц, приобретших более 95% акций открытого общества мы рассмотрим в следующем номере.
Как мы видим, повторяется ситуация с консолидацией акций, когда также было предоставлено полгода до введения изменений, и акционеры, вовремя среагировавшие на нововведения, успели уберечь себя от проблем в дальнейшем. Так, например, стоит задуматься обладателям семейных пакетов акций, поскольку перераспределение акций между членами семьи будет осложнено. В любом случае заинтересованным лицам можно посоветовать – как можно быстрее оценить необходимость увеличения своего пакета акций и, если такая необходимость существует или может появиться, осуществить покупку до вступления в силу изменений. Своевременное же обращение к специалисту позволит Вам избежать «подводных камней» на постоянно меняющемся правовом поле и принять грамотное управленческое решение.